申請人：李*香，女，1970年7月*日出生，居民身份證號碼為**********，戶籍所在地為青海省*縣*鎮(zhèn)*村*號，現(xiàn)住青海省西寧市*區(qū)*路*大廈*室。

被申請人：西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局

法定代表人：尖*措，系該局局長。

地址：西寧市城中區(qū)大同街*號

申請人李*香對被申請人西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局2023年8月4日作出的關(guān)于申請人李*香對第三人王*英對其代理的“肽上飲”“薇薇朵”“HPV”三種產(chǎn)品的功效作用夸大宣傳的舉報作出不予立案的決定不服，于2023年8月16日向本機關(guān)提出行政復(fù)議申請，本機關(guān)依法予以受理，現(xiàn)已審理終結(jié)。

申請人請求：

撤銷被申請人作出的《舉報不予立案告知書》（市場監(jiān)督〔2023〕第3號）。

申請人稱：申請人李*香在快手直播間聽到第三人王*英講解產(chǎn)品“肽上飲”稱其代理的產(chǎn)品對多種病癥能進行調(diào)理，超出了治療效果，申請人李*香通過微信聯(lián)系第三人王*英分別于2022年4月、6月、7月先后三次購買了“肽上飲”“薇薇朵”“HPV”三中產(chǎn)品共花費14795元，后使用三種產(chǎn)品后并未對申請人李*香的腿痛、牙痛、婦科病見效，申請人李*香認為第三人王*英夸大宣傳其代理的三種產(chǎn)品的功效，欲將還未使用的剩余的產(chǎn)品退還給第三人王*英，希望第三人王*英再將退還的產(chǎn)品的費用退還給申請人李*香，但雙方未達成一致。申請人李*香于2023年3月7日向原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局舉報第三人王*英夸大宣傳其代理的產(chǎn)品，請求處理舉報。原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局經(jīng)過核查于2023年8月4日對申請人李*香的舉報作出舉報不予立案告知書（市場監(jiān)管〔2023〕第3號），申請人李*香認為原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局處理舉報時限超期，對第三人王*英夸大宣傳的行為作出不予立案的決定違反了《中華人民共和國行政處罰法》，侵犯了申請人李*香的合法權(quán)益，請求撤銷《舉報不予立案告知書》（市場監(jiān)督〔2023〕第3號）。

被申請人稱：經(jīng)調(diào)查，被申請人城中區(qū)市場監(jiān)督管理局（原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局）于2023年8月4日作出的關(guān)于舉報人李*香對被舉報人王*英對其代理的“肽上飲”“薇薇朵”“HPV”三種產(chǎn)品的功效作用夸大宣傳的舉報作出不予立案的決定符合法律法規(guī)的規(guī)定。2023年8月21日，被申請人接到復(fù)議機關(guān)行政復(fù)議答復(fù)通知書（城中復(fù)〔2023〕14號）后，立即下達行政復(fù)議轉(zhuǎn)辦通知書，將復(fù)議事項交由屬地監(jiān)管單位原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局進行調(diào)查核實。2023年3月7日，接到舉報人李*香現(xiàn)場舉報王*英對其代理的“肽上飲”“薇薇朵”“HPV”三種產(chǎn)品的功效作用夸大宣傳的舉報，舉報件登記編號：20230307001。在舉報人李*香提供的視頻中顯示，被舉報人王*英在直播間介紹產(chǎn)品“肽上飲”時存在夸大宣傳的行為，涉嫌違法，2023年3月8日工作人員到舉報人李*香提供的被舉報人王*英所在地址西寧市城中區(qū)總寨鎮(zhèn)謝家寨村502號對舉報內(nèi)容了解情況，在被舉報人王*英家中現(xiàn)場只發(fā)現(xiàn)一盒“肽上飲”產(chǎn)品，未發(fā)現(xiàn)“薇薇朵”“HPV”兩種產(chǎn)品，現(xiàn)場未發(fā)現(xiàn)被舉報人王*英直播售賣產(chǎn)品。調(diào)查期間，因被舉報人王*英多次無法取得聯(lián)系或自稱在外地、生病住院等原因無法到場配合調(diào)查，依據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條“市場監(jiān)督管理部門對依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過投訴、舉報、其他部門移送、上級交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索，應(yīng)當自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個工作日內(nèi)予以核查，由市場監(jiān)督管理部門負責(zé)人決定是否立案；特殊情況下，經(jīng)市場監(jiān)督管理部門負責(zé)人批準，可以延長十五個工作日?！钡囊?guī)定，核查時限延期至2023年8月4日。經(jīng)調(diào)查核實，被舉報人王*英銷售宣傳的產(chǎn)品“肽上飲”系植物飲料，在宣傳中存在夸大宣傳的行為，其行為涉嫌違反了《中華人民共和國廣告法》第十七條“除醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械廣告外，禁止其他任何廣告涉及疾病治療功能，并不得使用醫(yī)療用語或者易使推銷的商品與藥品、醫(yī)療器械相混淆的用語?！奔啊稄V告管理條例》第三條“廣告內(nèi)容必須真實、健康、清晰、明白，不得以任何形式欺騙用戶和消費者。”的規(guī)定，被舉報人王*英在宣傳中存在夸大宣傳的違法行為，但其系初犯，銷售相關(guān)產(chǎn)品數(shù)量小，能夠提供銷售產(chǎn)品檢測報告，危害后果輕微，并發(fā)布更正視頻，存在不予行政處罰情形，依照《中華人民共和國行政處罰法》第三十三條“…初次違法且危害后果輕微并及時改正的，可以不予行政處罰。”之規(guī)定，依法作出《舉報不予立案告知書》（市場監(jiān)管〔2023〕第3號）。同時向被舉報人王*英下發(fā)《責(zé)令改正通知書》（南川）市監(jiān)責(zé)改〔2023〕5號，糾正其違法行為。被申請人認定事實清楚，證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)依據(jù)正確，程序合法，處理恰當，請求復(fù)議機關(guān)予以維持。

經(jīng)審理查明：因機構(gòu)調(diào)整原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局市場監(jiān)管職責(zé)交由西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局承擔，同時將原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局的15名行政編制和1名工勤事業(yè)編制連人帶編劃轉(zhuǎn)至西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局，因此機構(gòu)調(diào)整后該案中被申請人為西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局。2023年3月7日，申請人李*香到原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局現(xiàn)場舉報第三人王*英對其代理的產(chǎn)品“肽上飲”（植物飲料）的功效作用夸大宣傳，稱“肽上飲”是一種果汁，但第三人王*英卻宣傳該產(chǎn)品對心臟病、糖尿病、甲狀腺結(jié)節(jié)、心梗、腰腿疼、高血壓及全身的疾病都能調(diào)理，同時反映第三人王*英代理了“薇薇朵”（抗菌凝膠）、“HPV”（抗HPV生物蛋白敷料）兩種產(chǎn)品。后申請人李*香前往原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局了解舉報處理情況時還向工作人員提供手寫便簽說明第三人王*英稱其代理的產(chǎn)品“肽上飲”“薇薇朵”“KHRV”（經(jīng)過復(fù)議階段與申請人李*香微信核實，申請人李*香當時把“HPV”誤寫成了“KHRV”）能根治申請人李*香的腿痛、牙痛、婦科病但并未見效的情況。原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局于2023年3月7日對該舉報事項作了登記，舉報件登記編號為20230307001，根據(jù)申請人李*香提供的視頻顯示，第三人王*英在直播間介紹產(chǎn)品“肽上飲”時存在夸大宣傳的行為，涉嫌違法，2023年3月8日原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局工作人員到申請人李*香提供的第三人王*英所在地西寧市城中區(qū)總寨鎮(zhèn)謝家寨村502號對舉報內(nèi)容了解情況，在第三人王*英家中現(xiàn)場只發(fā)現(xiàn)一盒“肽上飲”產(chǎn)品，未發(fā)現(xiàn)“薇薇朵”“HPV”兩種產(chǎn)品，現(xiàn)場未發(fā)現(xiàn)第三人王*英直播售賣產(chǎn)品。原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局開展核查期間，因多次無法與第三人王*英取得聯(lián)系到場配合調(diào)查，分別于3月28日、4月18日、5月11日、6月1日、6月25日，通過5次核查時限延期審批，將該案核查期限延期至2023年7月14日，并于7月6日在原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局1018室對第三人王*英就如何銷售宣傳產(chǎn)品等情況做了詢問筆錄，第三人王*英稱其在快手直播銷售產(chǎn)品“肽上飲”“薇薇朵”，對于工作人員詢問時提到的產(chǎn)品“KHRV”，第三人王*英表示不知情。因第三人王*英情緒不穩(wěn)定，稱其因身體原因住院無法配合調(diào)查，原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局于7月13日，將該案核查期限延期至2023年8月4日。經(jīng)原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局調(diào)查核實，第三人王*英銷售宣傳的產(chǎn)品“肽上飲”系植物飲料，在宣傳中存在夸大宣傳的行為，其行為涉嫌違反了《中華人民共和國廣告法》第十七條，《廣告管理條例》第三條的規(guī)定，第三人王*英在宣傳中存在夸大宣傳的違法行為，但其系初犯，銷售相關(guān)產(chǎn)品數(shù)量小，能夠提供銷售產(chǎn)品檢測報告，危害后果輕微，并發(fā)布更正視頻，存在不予行政處罰情形，依照《中華人民共和國行政處罰法》第三十三條“…初次違法且危害后果輕微并及時改正的，可以不予行政處罰。”之規(guī)定，原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局作出《舉報不予立案告知書》（市場監(jiān)管〔2023〕第3號），同時向第三人王*英下達《責(zé)令改正通知書》（南川）市監(jiān)責(zé)改〔2023〕5號，糾正其違法行為。申請人李*香對原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局作出的不予立案決定不服，遂申請行政復(fù)議。

上述事實有下列證據(jù)證明：

1.申請人李*香提供的原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局作出的不予立案告知書復(fù)印件1份。

2.申請人李*香提供的情況說明共15頁。

3.申請人李*香提供的城中區(qū)市場監(jiān)督管理局于8月11日作出的關(guān)于申請人李*香舉報第三人王*英虛假宣傳的回復(fù)復(fù)印件1份。

4.申請人李*香提供的舉報時向原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局工作人員提交的聊天記錄3張。

5.申請人李*香提供的第三人王*英向申請人李*香夸大宣傳“肽上飲”“薇薇朵”“HPV”的廣告和聊天記錄截屏12張。

6.申請人李*香提供的其與第三人王*英微信溝通產(chǎn)品費用及申請人李*香欲申請退款的聊天截屏7張。

7.申請人李*香提供的第三人王*英及第三人同伴的快手賬號截屏共3張。

8.申請人李*香提供的第三人王*英攜帶120萬元現(xiàn)金取貨的照片截屏1張。

9.申請人李*香提供的關(guān)于第三人王*英宣傳產(chǎn)品的直播錄屏光盤1張（其內(nèi)容還包括第三人王*英的同伴在直播間講產(chǎn)品的視頻）；第三人王*英在直播間直播口述其與申請人李*香和申請人李*香同伴的是非糾紛等的錄屏光盤2張（直播間錄屏中并未明確提及申請人李*香及申請人李*香同伴的姓名）；第三人王*英的同伴在直播間直播口述第三人王*英與申請人李*香及申請人李*香同伴之間的糾紛的錄屏光盤1張；原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局工作人員向申請人李*香解讀法條的視頻錄音光盤1張；空光盤1張。（申請人李*香提交6張光盤時給光盤做了標注稱是第三人王*英夸大宣傳產(chǎn)品的快手直播錄屏和第三人王*英及第三人王*英同伴辱罵申請人李*香及申請人李*香同伴的快手直播錄屏）

10.申請人李*香提供的復(fù)議申請時向復(fù)議機關(guān)提供的“肽上飲”（植物飲料）的產(chǎn)品廣告圖片及受理復(fù)議申請后申請人李*香向復(fù)議機關(guān)工作人員微信提供的“薇薇朵”（抗菌凝膠）、“HPV”（抗HPV生物蛋白敷料）產(chǎn)品照片共7張。

11.西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局提供的原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局對申請人李*香的舉報事項登記表，舉報件登記編號：20230307001的復(fù)印件1份。

12.西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局提供的原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局在舉報核查期間的6次核查期限審批表復(fù)印件各1份。

13.西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局提供的申請人李*香在舉報過程中向市場監(jiān)督管理部門工作人員提交的申請人李*香與第三人王*英產(chǎn)品費用聊天記錄、轉(zhuǎn)賬記錄等截圖共3張，關(guān)于第三人王*英的快手平臺賬號截圖3張。

14.西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局提供的申請人李*香在舉報過程中向市場監(jiān)督管理部門工作人員微信提交“肽上飲”宣傳圖片的微信聊天截圖1張。

15.西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局提供的原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局于2023年7月6日對第三人王*英作出的詢問筆錄復(fù)印件1份。

16.西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局提供的“肽上飲”（膠原蛋白人參肽飲品）檢測報告復(fù)印件1份。

17.西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局提供的原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局對第三人王*英作出的責(zé)令改正通知書（市場監(jiān)管〔2023〕第3號）及向第三人王*英送達責(zé)令改正通知書送達回證復(fù)印件各1份。

18.西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局提供的原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局對舉報作出的不予立案告知書（南川）市監(jiān)責(zé)改〔2023〕5號及向申請人李*香送達不予立案告知書送達回證復(fù)印件各1份。

19.西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局提供的申請人李*香在舉報階段提交的3段快手直播視頻顯示第三人王*英宣傳產(chǎn)品“肽上飲”的光盤1張。

20.西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局提供的申請人李*香舉報后來原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局書寫的便簽條。（稱使用第三人王*英的產(chǎn)品后對申請人李*香的病癥未見效）

21.西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局提供的《中共西寧市城中區(qū)委機構(gòu)編制委員會關(guān)于調(diào)整西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局人員編制的通知》（城中機編委發(fā)〔2022〕15號）文件復(fù)印件1份。

本機關(guān)認為：一是西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局（原青海省市場監(jiān)督管理局南川工業(yè)園區(qū)分局）于2023年3月7日收到申請人李*香關(guān)于第三人王*英夸大宣傳的投訴舉報。根據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條的規(guī)定，西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局應(yīng)當自收到材料之日起十五個工作日內(nèi)予以核查并決定是否立案。特殊情況下，經(jīng)市場監(jiān)督管理部門負責(zé)人批準，可以延長十五個工作日。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外。根據(jù)上述規(guī)定，決定是否立案的期限只能延長一次，即延長十五個工作日，但西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局先后延長了六次核查期限，直至2023年8月4日才作出舉報不予立案告知書，存在程序違法。二是《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第二十一條規(guī)定，辦案人員應(yīng)當全面、客觀、公正、及時進行案件調(diào)查，收集、調(diào)取證據(jù)，并依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進行檢查。第二十三條規(guī)定，辦案人員應(yīng)當依法收集證據(jù)。證據(jù)包括：書證、物證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)、證人證言、當事人的陳述、鑒定意見、勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄。西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局雖查明了第三人王*英存在夸大宣傳的違法行為，但未查明申請人李*香從第三人王*英處購買案涉“肽上飲”產(chǎn)品、“薇薇朵”產(chǎn)品及“HPV”產(chǎn)品的數(shù)量、金額情況，以及第三人王*英案涉“肽上飲”產(chǎn)品、“薇薇朵”產(chǎn)品及“HPV”產(chǎn)品的全部銷售數(shù)量及金額等案件基本事實，其答復(fù)意見中“王*英初次違法且危害后果輕微并及時改正”的依據(jù)不足。因被申請人城中區(qū)市場監(jiān)督管理局對該案件存在未全面、客觀、公正、及時進行調(diào)查和搜集證據(jù)的情形，未盡到全面、審慎的核查職責(zé)，導(dǎo)致該案事實認定不清，作出不予立案決定的證據(jù)不足。故西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局認定事實不清，作出不予立案決定的證據(jù)不足，未在法定期限內(nèi)決定是否立案存在程序違法。根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第（三）項之規(guī)定，決定如下：

撤銷西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局于2023年8月4日作出的關(guān)于對申請人李*香的舉報不予立案決定，責(zé)令西寧市城中區(qū)市場監(jiān)督管理局對李*香的投訴舉報在法定期限內(nèi)重新作出處理。

申請人如對本決定不服，可自接到本決定之日起十五日內(nèi)，向西寧鐵路運輸法院提起行政訴訟。

2023年10月11日